La normativa vigente, específicamente el artículo 24-A de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR), establece que cualquier entrega en especie que resulte renta gravable de tercera categoría se considera una distribución de utilidades. Bajo este marco, los gastos que no cumplen con requisitos sustanciales o formales son rechazados por la administración tributaria y pueden ser catalogados como dividendos presuntos.

Sin embargo, la aplicación de la tasa adicional SUNAT no es automática para todos los casos de reparo. El contribuyente puede evitar esta obligación si cuenta con medios de prueba que acrediten fehacientemente a quién se realizó el pago del dinero, incluso si el gasto fue rechazado para efectos del Impuesto a la Renta.

Criterios del Tribunal Fiscal

El Tribunal Fiscal ha establecido precedentes importantes para limitar el alcance de esta medida. Según la resolución RTF 16300-1-2010, no todos los gastos reparables deben cuantificarse para la aplicación de la tasa, sino únicamente aquellos cuyo destino no pueda ser acreditado de forma clara.

La propia administración tributaria reconoció en su Informe No. 000105-2025-SUNAT/770000 que esta tasa se estableció para evitar que los gastos no deducibles funcionen como una vía de distribución de utilidades sin el acuerdo formal correspondiente. No obstante, el Tribunal Fiscal precisó en la RTF 11541-11-2024 que este tipo de reparo no genera, por sí mismo, dividendos presuntos al no tratarse de un ingreso real entregado a los socios.

El experto Francisco Pantigoso Velloso da Silveira, catedrático de las universidades de la Pacífico y UPC, señala que estas resoluciones sirven como base de defensa para evitar abusos en las actuaciones de la administración. La normativa exige que la SUNAT motive y sustente de manera expresa la aplicación de la tasa para evitar perjuicios injustificados a las empresas.

Finalmente, la resolución RTF 2160-4-2023 aclara que el dividendo presunto solo se aplica cuando no es posible demostrar el destino final del dinero gastado. Este criterio refuerza la necesidad de una fiscalización basada en la falta de trazabilidad del gasto y no en el simple hecho de que el gasto no sea deducible.

El sector minero artesanal y de pequeña escala ha enfrentado durante años un proceso de formalización con resultados insuficientes. Debido a la falta de un marco definitivo, el Registro Integral de Formalización Minera (Reinfo) —concebido originalmente como un mecanismo transitorio— corre el riesgo de volverse permanente ante la falta de voluntad política para ejecutar cambios estructurales.

La propuesta del Ejecutivo plantea el Reinfo el próximo 31 de diciembre para trasladar a unos 30,000 mineros con inscripción vigente a un régimen de consolidación. Este periodo excepcional y temporal durará hasta fines de 2028, mientras que los nuevos operadores deberán ingresar bajo un régimen ordinario permanente.

El éxito de esta transición dependerá de la capacidad del Estado para resolver obstáculos pendientes y exigir resultados concretos en el plazo de dos años. La credibilidad de la norma está en juego, pues el Ejecutivo enfrentará un Congreso donde sus iniciativas no siempre cuentan con respaldo y donde existen presiones para extender los plazos actuales.

Desafíos ante la informalidad y el mercado

El contexto económico actual, marcado por los elevados precios del oro, incrementa la rentabilidad de la actividad y fortalece los incentivos para mantener la informalidad. Ante este escenario, la propuesta busca diferenciar a los miles de pequeños mineros que desean operar legalmente de los operadores ilegales, quienes se benefician de la falta de reglas claras.

Para evitar que la nueva normativa se convierta en otro capítulo de compromisos incumplidos, el Estado debe garantizar transparencia y fiscalización ambiental y laboral. La implementación de la ley MAPE busca que el proceso de formalización deje de ser una meta en constante postergación y se convierta en un camino viable hacia la legalidad.

Algunos sectores han planteado la realización de un censo minero como condición previa para avanzar en las decisiones. Si bien conocer el universo de productores es necesario, esta tarea no debe utilizarse como una excusa para aplazar la aplicación de las reglas y la fiscalidad del sector.

La resolución de este conflicto dependerá de la capacidad del Congreso y del Ejecutivo para poner fin a la formalización interminable. El objetivo final es establecer un marco que permita a los productores locales operar bajo estándares de seguridad y responsabilidad ambiental.

El titular del sector, Elmer Cuba, recordó ante la Comisión Bicameral de Presupuesto y Cuenta General de la República que a julio de este año el Producto Bruto Interno (PBI) nacional creció 3.1%, pese al FEN, sustentado en distintos indicadores que hoy caminan a favor del país.

“Con estas buenas perspectivas, esperamos que la economía se comporte muy bien este año, incluso acelerándose de acá a diciembre. Según nuestros cálculos, el ‘peor’ mes del año fue junio (1.75%), pero en el resto de meses, hasta fin de año, esperamos [que el PBI] crezca un 2.5% – 3%. Eso nos llevaría a una expansión de 3.4% en 2026 y 2027, con FEN. Ya en el post El Niño, el crecimiento sería 4%”, indicó.

Si bien el MEF proyecta una expansión de 3.4% para este año, Cuba se mostró aún más optimista tomando en cuenta que para el consenso de analistas del LatinFocus Consensus Forecast, América Latina y el Caribe crecerían 2.3%, mientras que Perú, para ellos, se expandiría 3.8% entre 2026 y 2030.

“[Crecer más de 3%] no es algo menor si consideramos que estamos viviendo uno de los peores fenómenos de El Niño de los últimos 70 años”, detalló.

Cuba mencionó que cuando el país transita por este escenario de anomalías climáticas suele estancarse o, incluso, entrar en recesión. Por ejemplo, en 2023, la economía cayó 0.4%; en 1983, -13%; y en 1998, -5%. En esos tres momentos se vivió un FEN similar.

“Lo remarcable acá es que el FEN de este calibre nos encuentra dinámicos, creciendo 3.1% [a julio], con una [proyección] de 3.4% para el año. También nos encuentra en un buen momento, con una demanda interna muy tonificada que crece alrededor de 6% y una inversión privada que se expande 15%”, explicó ante los parlamentarios.

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